約定：甲方(國富公司)同意聘用乙方(湯某生)為二級建造師,并在乙方的配合下為其辦理初注手續(xù),聘用期限為一年(即2016年2月9日到期)。
國富公司須按時向湯某生支付聘用工資(房建轉(zhuǎn)注成功按底薪3000元/月計算,市政專業(yè)注冊成功后按底薪3500元/月計算,每次出場200元,住宿費、交通費實報實銷),合同期間,國富公司僅有權(quán)使用乙方的資質(zhì)證書用于招投標工作,湯某生需配合國富公司出場參加投標。”
其間,國富公司除安排湯某生出場參加招投標外,未安排其參加其他工作,且《聘用協(xié)議》并未就湯某生應(yīng)當遵守的勞動紀律、勞動管理制度進行約定。
湯某生也陳述“要開標時公司通知我拿資料,然后去外地出差”。
后雙方發(fā)生糾紛,湯某生起訴要求國富公司支付基于雙方存在勞動關(guān)系產(chǎn)生的部分未簽訂書面勞動合同二倍工資、賠償金等款項。
湯某生與國富公司之間是否存在勞動關(guān)系。
【法院裁判】
成都市金牛區(qū)人民法院經(jīng)審理認為:認定勞動關(guān)系是否存在,不僅應(yīng)審查是否有書面勞動合同,還應(yīng)審查當事人之間是否符合勞動關(guān)系的實質(zhì)要件。
存在用工或者提供勞動是成立勞動關(guān)系的關(guān)鍵,本案中,湯某生與國富公司雖然簽訂了《聘用協(xié)議》,但該協(xié)議不具備勞動合同的基本構(gòu)成要件,《聘用協(xié)議》沒有對工作內(nèi)容、勞動保護、勞動條件、勞動紀律等反映勞動關(guān)系的實質(zhì)要件進行約定,而湯某生并未按國富公司的規(guī)章制度上班提供勞動。
《聘用協(xié)議》實際系對湯某生所持有的建造師資格證的“使用”所作的約定,而非針對湯某生所提供勞動的約定,同時,湯某生僅在國富公司進行招投標時出場,以配合國富公司完成招、投標,并無其他實際工作內(nèi)容。
因此,該《聘用協(xié)議》既不符合勞動合同的形式要件,也不滿足勞動合同的實質(zhì)要件,湯某生與國富公司之間的勞動關(guān)系不成立。
成都市金牛區(qū)人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《中華人民共和國勞動合同法》第十七條之規(guī)定,作出如下判決:
駁回湯某生的訴訟請求。
湯某生持原審起訴意見提起上訴。
成都市中級人民法院經(jīng)審理認為:首先,《聘用協(xié)議》并無具體工作內(nèi)容、勞動條件、勞動紀律等反映勞動關(guān)系實質(zhì)要件的約定,其實質(zhì)系對湯某生建造師資質(zhì)使用相關(guān)事宜的約定,而與湯某生作為建造師所從事的工作,即從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)無任何關(guān)聯(lián)。
一審法院認定雙方簽訂的《建造師聘用協(xié)議》不具備勞動合同的基本構(gòu)成要件,不能作為雙方建立勞動關(guān)系的依據(jù)并無不當。
其次,湯某生僅在國富公司進行招投標時出場,以配合國富公司完成招投標,并無其他實際工作內(nèi)容,其實質(zhì)也系國富公司對湯某生建筑師資質(zhì)的使用。一審法院認定湯某生與國富公司之間勞動關(guān)系不成立并無不當。
成都市中級人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項之規(guī)定,作出如下判決:
駁回上訴,維持原判
由上，我們可以看出，資質(zhì)掛靠能否按照勞動合同關(guān)系處理，并非僅僅依靠簽訂的文件，還要依據(jù)勞動合同關(guān)系實質(zhì)法律關(guān)系，在法院審理相關(guān)案件的時候，會主要審查以下三點
第一,工作時間的審查。主要審查是否按照單位規(guī)定正常上下班,主要依據(jù)考勤表、工資發(fā)放表等綜合確定。
第二,工作地點的審查。主要審查是否在勞動合同指定的工作地點工作,同時要審查工作的連貫性、持續(xù)性等。主要依據(jù)考勤表等確定,如出差還需結(jié)合工種以及出差的相應(yīng)材料綜合認定。
第三,工作內(nèi)容的審查。主要審查是否提供勞動,且該勞動應(yīng)系工作的最主要內(nèi)容,也是獲取相應(yīng)報酬的最直接來源。
在“空掛資質(zhì)”的情況下,如投標等事宜可能也確需個人親自處理,看似提供了勞動,但此處的提供勞動并不是本質(zhì),而僅僅是一種“工具”,報酬更多的是體現(xiàn)在資質(zhì)證書的使用價值上。簡言之,真實的勞動關(guān)系是“以勞為本,以勞獲酬”,而“空掛資質(zhì)”是“以證為本,以證獲利”。
當然，并不鼓勵大家靠資質(zhì)掛靠盈利，目前國家是不提倡這種行為的。
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